如何正確分配勞務(wù)派遣單位和用工單位各自承擔

如何正確分配勞務(wù)派遣單位和用工單位各自承擔的責任

勞動(dòng)合同法第九十二條確定了勞務(wù)派遣單位對被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔連帶責任。

勞動(dòng)合同法實(shí)施條例第三十五條規定了用工單位給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，

勞務(wù)派遣單位和用工單位承擔連帶賠償責任。

但是上述法律法規并沒(méi)有對勞務(wù)派遣單位和用工單位之間的責任如何分配加以明確，在實(shí)踐中易發(fā)生歧義。

一種觀(guān)點(diǎn)認為，勞務(wù)派遣單位和用工單位的連帶責任包含四層含義：一是勞務(wù)派遣單位和用工單位對被派遣勞動(dòng)者承擔連帶責任。

二是勞務(wù)派遣單位和用工單位之間的責任區分依據雙方合同約定。

三是勞務(wù)派遣單位和用工單位之間的約定不能對抗被派遣勞動(dòng)者。

四是雙方?jīng)]有約定或約定不明的，按照“誰(shuí)用工，誰(shuí)負責”的原則作為最終歸責原則，已向勞動(dòng)者承擔責任的一方，如果依照合同約定應由另一方承擔時(shí)可以向對方追償。

另一種觀(guān)點(diǎn)認為，勞務(wù)派遣中用工單位承擔無(wú)過(guò)錯責任，勞務(wù)派遣單位承擔選任的過(guò)錯責任。具體可表述為，被派遣勞動(dòng)者在勞動(dòng)中致人損害的，勞務(wù)派遣單位、用工單位承擔連帶賠償責任。在勞務(wù)派遣單位和用工單位之間，用工單位承擔無(wú)過(guò)錯責任，勞務(wù)派遣單位承擔過(guò)錯推定責任，即勞務(wù)派遣單位在被派遣勞動(dòng)者選任上有過(guò)錯，并且該過(guò)錯與被派遣勞動(dòng)者侵權行為有直接關(guān)系的，勞務(wù)派遣單位應承擔與其過(guò)錯相應的賠償責任。
上述兩種觀(guān)點(diǎn)都承認了勞務(wù)派遣單位和用工單位對被派遣勞動(dòng)者承擔連帶責任，但兩者之間如何區分責任有不同的認識。
第一種觀(guān)點(diǎn)認為依“誰(shuí)用工，誰(shuí)負責”的原則區分兩者的責任。

第二種觀(guān)點(diǎn)依“實(shí)際控制和受益”原則認定雙方責任劃分，

因為被派遣勞動(dòng)者在用工單位的實(shí)際控制下：正作，受益方是用工單位，所以勞務(wù)派遣單位僅僅承擔選任的過(guò)錯責

任，而用工單位承擔無(wú)過(guò)錯責任。

上述兩種觀(guān)點(diǎn)在某種程度上均有其法理基礎，但都欠缺對具體責任類(lèi)型的劃分。

第一種觀(guān)點(diǎn)僅考慮到了對被派遣勞動(dòng)者應如何承擔責任，但被派遣勞動(dòng)者在工作期間的侵權行為造成的損失應如何承擔責任則沒(méi)有提及。
第二種觀(guān)點(diǎn)僅考慮了被派遣勞動(dòng)者在工作期間的侵權行為造成的損失應如何承擔責任，但如果被派遣勞動(dòng)者的自身利益受到侵害應如何區分并未表述清楚。筆者認為，在司法實(shí)務(wù)中應注意區分以下兩種情況。第一，當被派遣勞動(dòng)者的合法權益受到侵害時(shí)，勞務(wù)派遣單位和用工單位如何分配責任。首先，兩單位應當按照上述法律法規規定承擔連帶責任。其次，勞務(wù)派遣單位和用工單位對侵害被派遣勞動(dòng)者合法權益的責任區分應當按照雙方約定劃分，沒(méi)有約定或約定不明的按照“誰(shuí)用工，誰(shuí)受益，誰(shuí)負責”的原則區分。已向勞動(dòng)者承擔責任的一方，如果依照合同約定應由另一方承擔時(shí)可以向對方追償。當然，勞務(wù)派遣單位和用工單位之間的約定不能對抗被派遣勞動(dòng)者。